Часто для структуризации компаний применяются методики поглощений и слияний. Это операции экономического и юридического характера, призванные объединить несколько организаций в единую корпоративную структуру. Владельцами новой коммерческой единицы являются лица, имеющие в своем распоряжении контрольный пакет акций. Цель мероприятия заключается в повышении эффективности капитала.
В чем же кроются основные плюсы и минусы?
Стремясь улучшить свои финансовые результаты, предприятия предпринимают попытки объединиться. Совместное хозяйствование в значительной степени повышает КПД организаций. Слияния и поглощения в России, как показывает практика, предоставляют возможность приспособиться к прогрессивной системе экономики и получить дополнительные привилегии в конкурентной борьбе.
Преимущества объединения очевидны:
- уменьшение сроков для достижения позитивного эффекта;
- оптимизация налоговой базы;
- географическое расширение бизнеса;
- получение контроля над ощутимыми нематериальными фондами;
- приобретение оборотных средств непосредственно по преуменьшенной ранее стоимости;
- мгновенная покупка определенного сектора рынка.
Имеются и некоторые минусы:
- достаточно большие затраты, касающиеся оплаты неустоек;
- существенные сложности при наличии компаний в разных отраслях;
- возможные трудности при взаимодействии с новыми сотрудниками;
- на деле сделка может оказаться не слишком выгодной.
Особенности протекающих процессов
Осуществляемые операции поглощения и слияния имеют свою специфику. При добровольном объединении компаний приходится образовывать новое юридическое лицо. Если одно предприятие присоединяется к другому, то основное из них сохраняет свою сущность субъекта. К нему переходят все права и обязанности дочерних фирм.
Слиянием называется процесс объединения двух и более юридических лиц на добровольных началах. После оформления всех документов начинает функционировать новый Совмещение может проходить по двум сценариям.
- Реструктуризация компаний осуществляется с полной ликвидацией. Образованное предприятие приобретает активы и пассивы включенных организаций.
- При объединении производится частичная передача прав существующих субъектов на правах инвестиционного вклада. Участники в данном случае сохраняют административно-хозяйственную целостность.
Под поглощением компании понимается процесс, при котором одна компания совершает выкуп другой. После оформления она начинает полностью контролировать ее деятельность. При этом доминирующая фирма приобретает от 30 процентов уставного капитала второго юридического субъекта.
Классификация процедур объединения
Совершаемые сделки слияния и поглощения могут быть разделены по различным принципам. Вид объединения выбирается в зависимости от условий, установившихся в рыночной среде, а также от потенциальных возможностей, которые имеются у хозяйствующих компаний.
В таблице представлены основные типы объединений.
Особенности |
|
Горизонтальные | В ходе процесса интегрируются организации, занимающиеся одной и той же деятельностью или обладающие похожей технической и технологической структурой. |
Вертикальные | Соединение предприятий непосредственно в разных отраслях. Это делается для контроля предшествующих стадий производственного процесса. |
Конгломератные | Операция объединения предприятий в разных отраслях, при этом у них нет никакой технологической или производственной схожести. |
Сливаются компании, занимающиеся разработкой одного и того же продукта. К примеру, может быть осуществлено совмещение предприятий по изготовлению мобильных устройств и программного обеспечения. |
Также слияния и поглощения классифицируются по национально-культурным признакам. Если реструктуризируемые организации находятся на территории одного государства, то они считаются национальными. Их деятельность не выходит за пределы границ, в рамках которых они ее ведут. Транснациональным называется объединение субъектов из различных стран. Их количество может быть неограниченным. В настоящее время часто встречаются многонациональные корпорации.
Основополагающие моменты положительного эффекта
Чтобы поглощение и слияние имело позитивный характер, необходимо учитывать некоторые факторы:
- определение оптимальной формы объединения;
- скорость подключения к процессу штата сотрудников среднего и высшего звена;
- объем предполагаемого капитала для осуществления интеграции;
- порядок проведения сделки;
- выбор основного представителя для будущих отношений.
В ходе операции необходимо с самого начала понимать, что получение положительного результата при совмещении организаций должно привести к увеличению прибыли. На всей стадии реструктуризации следует вовремя устранять допущенные ошибки. Конечная цель - это не только наличие синергетического эффекта, но поддержание его на протяжении длительного времени.
Подготовка к процессу слияния и поглощения
На начальной стадии ставятся основные задачи и определяются способы их решения. Требуется понять, могут ли поставленные цели быть достигнуты альтернативными методами. Для этого необходимо провести процедуры по увеличению внутреннего потенциала, разработать подходящие маркетинговые стратегии и прочие меры, способные приблизить к запланированному результату.
После этого осуществляется поиск подходящей компании для объединения. Подготовка непосредственно к сделке проходит в три этапа.
- Изучается сфера деятельности предприятия: оценивается динамика роста, возможное распределение потенциала, воздействие внешних факторов. Первым делом рассматриваются действительные активы и пассивы.
- Анализируются собственные возможности. Компания в любом случае должна произвести непредвзятую самооценку. Используя полученные данные, можно понять, какими критериями следует руководствоваться при выборе организации.
- Исследуются возможные конкуренты. Ощутить все положительные моменты объединения можно, если тщательно изучить потенциал соперников. Проведя их оценку, легче определить стратегическое направление.
Анализ эффективности состоявшейся сделки
Бытует мнение, что объединение компаний будет иметь грандиозных успех, если в качестве оппонента будет выбрана фирма из рыночной сферы, которая прогрессивно развивается. Однако такой подход не является верным. Конечная оценка слияний и поглощений делается на основании различных исследований:
- анализ баланса приходных и расходных операций;
- определение выгоды интеграции для всех сторон;
- учет особенностей объединения;
- выявление основных проблем в области налоговой базы, кадров и правовых ограничений.
Возможные негативные моменты
Преобразования с экономическими структурами могут иметь не только положительный, но и отрицательный эффект. Проведенные исследования показывают абсолютно разные результаты. Аналитики пришли к выводу, что негативные моменты возникают по ряду причин, связанных друг с другом:
- ошибочная оценка возможностей присоединяемой компании;
- неправильное использование финансовых ресурсов, необходимых для интеграции;
- неграмотные шаги на этапе совмещения.
Применение на практике
В период экономической нестабильности в государстве лучшим выходом из ситуации является создание альянса. Такие меры помогут уменьшить стоимость активов и объединить усилия для выживания во время кризиса. Примеров слияний и поглощений достаточно много, но отдельного внимания заслуживает именно вариант с американской компанией LHC Group.
Представленная организация в течение полугода сумела повысить собственную стоимость в два раза. И это в условиях финансового кризиса. Использование аутсорсинговой схемы позволило всего за шесть месяцев увеличить структуру на 8 экономических единиц. Выигранная финансовая выгода дала возможность существенно расширить сферу услуг. Компания сумела найти возможности для прогрессивного развития путем инвестирования средств, несмотря на негативные внешние факторы.
В качестве заключения
На российском рынке слияний и поглощений общая сумма совершаемых сделок уменьшилась в среднем на 29 процентов. Это связано со снижением объемов производимых операций. Доля РФ на мировом рынке составила приблизительно 1,3 процента. За последнюю десятилетку таких низких показателей не наблюдалось. Что касается иностранных инвестиций, то их объем увеличился на 40 процентов.
»). В заключительной статье мы рассмотрим особенности слияния. Нужно ли закрывать расчетные счета? Следует ли отражать доходы и расходы, если в слиянии участвуют должник и кредитор? На эти и другие вопросы мы ответили в данном материале.
Начальный этап слияния
Слияние — это форма реорганизации, при которой несколько компаний прекращают существование в качестве отдельных юридических лиц и объединяются в одну, более крупную организацию.
Последовательность шагов, которые нужно пройти на первом этапе слияния, такая же, как и при других формах реорганизации. Все необходимые действия мы привели в таблице.
Действия, которые необходимо предпринять на начальном этапе слияния
|
Действие |
Кто совершает |
||
|---|---|---|---|
|
Принять решение о слиянии |
Собственники |
По решению собственников |
|
|
Направить решение о слиянии в «регистрирующую» ИФНС и приложить письменное сообщение о реорганизации |
В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о слиянии. Далее ИФНС сделает запись в госреестре о начале реорганизации |
||
|
Письменно проинформировать ПФР и ФСС о предстоящей реорганизации |
В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о слиянии |
||
|
Уведомить всех известных кредиторов |
Каждая компания, участвующая в слиянии |
В течение пяти рабочих дней с момента подачи заявления в ИФНС |
|
|
Компания, последней принявшая решение о слиянии |
Дважды с периодичностью один раз в месяц |
||
|
Подготовить учредительные документы организации, создаваемой путем слияния |
Лица, ответственные за реорганизацию |
Сроки не установлены |
|
|
Провести инвентаризацию имущества и обязательств |
Каждая компания, участвующая в слиянии |
Непосредственно перед составлением передаточного акта |
Передаточный акт
Следующий шаг — это подготовка передаточного акта. Составить этот документ должна каждая компания, участвующая в слиянии. Дата передаточного акта может быть любой. Но лучше, чтобы она совпала с концом квартала или года — так сказано в пункте 6 Указаний по формированию бухотчетности при реорганизации*.
В передаточном акте должны быть положения о правопреемстве (ст. 59 ГК РФ). Это сведения о суммах дебиторской и кредиторской задолженности, а также об имуществе, переходящем ко вновь создаваемой компании. Стоимость имущества по передаточному акту может быть рыночной, остаточной, первоначальной, либо соответствующей фактической себестоимости материально-производственных запасов (п. 7 Указаний по формированию бухотчетности при реорганизации).
По форме передаточного акта никаких ограничений нет. Чаще всего его оформляют в виде обыкновенного бухгалтерского баланса и прикладывают расшифровки по каждой из строк. В качестве расшифровок можно использовать инвентаризационные ведомости. Есть и другой вариант: отказаться от бланка баланса, а просто перечислить все виды активов и пассивов (основные средства, НМА, «дебиторку», «кредиторку» и т.д.) и указать их стоимость. А в отдельных приложениях привести списки объектов, дебиторов и пр. (примерные образцы передаточного акта можно скачать или ).
Период до завершения слияния
Затем необходимо подготовить документы для реорганизации. Это передаточный акт, заявление о регистрации компании, созданной путем слияния, решение о реорганизации, документ об уплате государственной пошлины и др. Полный перечень приведен в пункте 1 статьи 14 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ.
Пакет документов следует принести в «регистрирующую» ИФНС и ждать, пока инспекторы внесут запись в ЕГРЮЛ. С появлением этой записи компании-предшественники прекратят свое существование, а вместо них появится новая организация-правопреемник. Но пока период ожидания не завершен, предшественники продолжают работать: начисляют зарплату, амортизацию, оформляют «первичку» и пр.
Заключительная бухгалтерская отчетность компаний-предшественников
Каждая компания, участвующая в слиянии, должна составить заключительную бухгалтерскую отчетность на дату, предшествующую дате внесения в ЕГРЮЛ записи о реорганизации. Отчетность состоит из , и , пояснения и аудиторского заключения (если компания подлежит обязательному аудиту).
В заключительной бухотчетности должны быть отражены операции, совершенные в период с момента подписания передаточного акта до закрытия организации-предшественника. Из-за этих операций показатели заключительного баланса не совпадут с показателями передаточного акта.
К тому же каждая компания-предшественник должна закрыть счет 99 «Прибыли и убытки». Прибыль можно распределить по решению учредителей.
После заключительной отчетности предшественники не должны сдавать балансов и прочих документов, так как последним отчетным периодом для них является время от начала года до даты слияния.
Вступительная отчетность вновь созданной организации
Организация, созданная в результате слияния, должна составить вступительную бухгалтерскую отчетность на дату, когда в ЕГРЮЛ внесена запись о реорганизации. В строках вступительного баланса будет стоять сумма соответствующих показателей заключительных балансов предшественников. Исключение составляют взаимные расчеты между предшественниками — например, когда один из них являлся заемщиком, а другой заимодавцем. Такие показатели не суммируются, поскольку при совпадении должника и кредитора обязательство прекращается. Также во вступительной отчетности правопреемника не нужно суммировать данные отчетов о прибылях и убытках реорганизованных компаний.
Особое внимание надо обратить на уставный капитал организации-правопреемника. Если он меньше, чем сумма капиталов предшественников, то разница отражается в балансе по строке «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)». Если УК правопреемника больше, чем сумма капиталов до реорганизации, такую разницу в балансе показывать не нужно. И в том и в другом случае никаких проводок бухгалтер не делает.
В ИФНС вступительную отчетность нужно сдать либо сразу после оформления, либо по завершении текущего квартала — в зависимости от того, как удобнее вашему инспектору.
«Первичка» в переходный период
После слияния вновь созданная компания «наследует» договорные отношения реорганизованных юридических лиц. Но сами договоры по-прежнему заключены от имени предшественников. Возникает вопрос: нужно ли подписывать дополнительные соглашения о замене сторон сделки? Или можно просто разослать контрагентам информационные письма, в которых указаны название и реквизиты компании-правопреемника?
Мы считаем, что допсоглашения не нужны, ведь ко вновь созданной организации переходят все права и обязанности каждой из компаний-предшественников по передаточному акту (п. 1 ст. 58 ГК РФ). Это относится и к договорным отношениям. Значит, для продолжения сотрудничества с поставщиками и клиентами достаточно выписки из ЕГРЮЛ и передаточного акта.
Что касается накладных, актов выполненных работ и счетов-фактур, то до даты слияния они выписываются от имени предшественников, на дату слияния и далее — от имени правопреемника.
Нужно ли закрывать расчетные счета
Часто бухгалтеры сомневаются, должна ли компания-предшественник перед слиянием закрыть свой расчетный счет. Подобная обязанность законом не предусмотрена. Иными словами, организация может передать счет правопреемнику, как и любое другое имущество и обязательства. Для этого достаточно принести в банк новые учредительные документы и переоформить карточку с подписями.
Кто платит налоги за реорганизованные компании
Вновь образованная организация является единственным правопреемником, и к ней переходит обязанность по уплате налогов за все реорганизованные компании (п. 4 ст. 50 НК РФ). В связи с этим инспекторы должны перенести остатки из карточек расчетов с бюджетом каждого предшественника на лицевой счет правопреемника.
Кто сдает декларации за реорганизованные компании
По возможности организации-предшественники должны отчитаться по всем налогам до момента слияния, то есть до внесения записи в единый госреестр. Но на практике они, как правило, не успевают этого сделать. Тогда уже на следующий день после реорганизации инспекторы по месту учета предшественника отказываются принимать декларации. В этом случае всю налоговую отчетность придется сдать вновь созданной организации в свою инспекцию. В случае, когда после реорганизации обнаружены ошибки предшественника, правопреемник сдает за него «уточненку».
Обратите внимание: сроки сдачи деклараций из-за реорганизации не сдвигаются. Например, по за год правопреемник обязан отчитаться не позднее 28 марта следующего года — как себя, так и за каждого предшественника.
Если при слиянии должник объединился с кредитором
Случается, что один участник слияния является должником, а другой участник — кредитором. Тогда после реорганизации кредитор и должник становятся единым целым, и задолженность автоматически погашается. Это означает, что по причине слияния должнику не придется отдавать долг, а кредитор не сможет получить назад свои деньги.
Обязан ли должник показать на дату реорганизации доходы, а кредитор расходы? Налоговый кодекс не регулирует этот вопрос. Но чиновники считают, что облагаемые доходы у должника не возникают. Данную точку зрения Минфин России высказал в письмах и . Правда, в них говорится о реорганизации в форме присоединения. Но, на наш взгляд, выводы применимы и в случае слияния.
Кроме того, аналогичные выводы можно сделать и относительно расходов кредитора. Другими словами, на дату слияния кредитор не вправе включить погашенную задолженность в расходы.
Частным случаем является ситуация, когда в слиянии участвуют поставщик и покупатель, который до реорганизации перечислил поставщику аванс. При подобных обстоятельствах продавец вправе перед реорганизацией принять к вычету НДС, ранее начисленный с предоплаты. Покупатель, напротив, обязан восстановить налог, ранее принятый к вычету при перечислении аванса. Такая же позиция приведена и в письме Минфина России от 25.09.09 № 03-07-11/242. Хотя речь в письме идет о присоединении, им можно руководствоваться и в случае слияния.
Налоговая база по НДС
Вновь созданная компания может вычесть , который кто-либо из предшественников заплатил продавцам или на таможне, но не успел принять к вычету до слияния.
Право на вычет преемник должен подтвердить счетом-фактурой и первичными документами по сделке. Также необходимо, чтобы товары (результаты работ, услуг), приобретенные предшественником, были поставлены на учет для использования в облагаемых НДС операциях. Есть и еще одно обязательное условие: предшественник должен передать документы, подтверждающие оплату (п. 5 ст. 162.1 НК РФ).
Организация, образованная в результате слияния, может принять к вычету НДС, который предшественники начислили при получении аванса. Сделать это правопреемник может после реализации предоплаченного товара, либо после расторжения сделки и возврата аванса. Здесь есть одно ограничение — принять вычет нужно не позднее одного года с момента возврата (п. 4 ст. 162.1 НК РФ).
На практике много проблем возникает из-за даты счетов-фактур, выставленных на имя предшественников. Если документы датированы периодом после реорганизации, то инспекторы не разрешают принять вычет. В такой ситуации бухгалтеру остается лишь связаться с поставщиками и попросить внести исправления.
Отчетность по НДФЛ
Реорганизация в форме слияния не прерывает налоговый период по . Это объясняется тем, что компания является не налогоплательщиком, а налоговым агентом, и трудовые отношения с персоналом продолжаются (ст. 75 ТК РФ). Значит, никакой промежуточной отчетности по налогу на доходы физлиц при реорганизации сдавать не надо.
Здесь есть один важный нюанс: если после слияния работник принес уведомление на имущественный вычет, где в качестве работодателя указана организация-предшественник, бухгалтерия компании-правопреемника должна ему отказать. Сотруднику придется еще раз сходить в налоговую инспекцию и взять другое уведомление, где подтверждается вычет, относящийся к правопреемнику. Такие разъяснения дал Минфин России в . На практике проверяющие повсеместно следуют данным разъяснениям и аннулируют вычет, предоставленный по «устаревшему» уведомлению.
Страховые взносы и отчетность перед фондами
Один из самых спорных вопросов, возникающих в связи со слиянием, звучит так: должна ли вновь созданная организация исчислять облагаемую базу по страховым взносам с нуля? Или она вправе продолжать отсчет, начатый предшественниками до реорганизации?
От ответа напрямую зависит величина вносов. Если правопреемник обнулит базу, то автоматически потеряет право освобождать от взносов начисления, превышающие предельную величину (в 2011 году она равна 463 000 руб.). Если он «унаследует» базу, то вместе с ней получит и право не начислять взносы на сумму превышения.
По нашему мнению, при реорганизации в форме слияния компания-правопреемник должна заново начать определение базы по взносам. Объясняется это тем, что для организации, созданной после 1 января, первым расчетным периодом является время со дня создания по 31 декабря (ч. 3 ст. 10 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). При этом никаких положений, где говорилось бы о передаче базы «по наследству», в данном законе нет.
Если предшественники до слияния не уплатили взносы или не отчитались перед фондами, сделать это придется правопреемнику. Данная обязанность закреплена частью 16 статьи 15 Федерального закона № 212-ФЗ.
* Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утверждены приказом Минфина России от 20.05.03 № 44н.
На конференции было представлено 18 докладов. В качестве докладчиков на конференции выступили:
Осипов Георгий — Старший юрист юридической фирмы Magisters; Новоселова Людмила — Судья Высшего Арбитражного Суда, д.ю.н., профессор; Абова Тамара — Профессор, заведующая сектором гражданского права, гражданского и арбитражного процесса Института государства и права Российской академии наук, д.ю.н.; Успенский Михаил — Налоговый юрист, Менеджер по развитию бизнеса, Sameta; Замордуев Дмитрий — Юрист ОАО «Регион-Инвест», к.ю.н.; Лемчик Александр — Управляющий Партнер ООО «Лемчик, Крупский и Партнеры. Структурный налоговый консалтинг»; Цурикова Юлия — Старший юрист Группы компаний «Содействие Бизнес Проектам»; Туров Владимир Викторович — Генеральный директор юридического треста «Туров и партнеры»; Ермошкина Маргарита — Генеральный директор АНО «Юридический научно-исследовательский центр», к.ю.н., магистр частного права,; Рогова Ольга — Ведущий юрист «BKR-Интерком-Аудит»; Первунин Максим — Вице-президент по юридическим вопросам компании «TAX CONSALTING (U.K.)» Ltd (московское представительство); Крупский Андрей — Управляющий Партнер ООО «Лемчик, Крупский и Партнеры. Структурный и налоговый консалтинг»; Скловский Константин — Адвокат адвокатской фирмы «Юстина», д.ю.н.; Мишин Дмитрий — Начальник договорного отдела юридического департамента ОАО «Мобильные ТелеСистемы»; Наринян Екатерина -Руководитель направления по сопровождению международных инвестиционных проектов компании «Бейкер Тилли Русаудит»; Горшкова Лидия — Адвокат, Партнер Юридической фирмы «ЛИД Консалтинг»; Медейко Екатерина — Старший юрист Адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»; Шанаева Фатима — Член совета директоров «Каспийской нефтяной компании».
Предлагаем Вашему вниманию доклад Цуриковой Юлии — Старшего юриста Группы компаний «Содействие Бизнес Проектам» на тему: «Реорганизация компании как способ избавиться от прошлых налоговых грехов. Присоединение, слияние, разделение, выделение. Плюсы и минусы всех способов».
Вступление
В условиях современного бизнеса часто в процессе осуществления хозяйственной деятельности у организаций возникают вопросы с налоговыми органами. Иногда бывает проще закрыть предприятие, чем решить эти вопросы. Это происходит в случаях, если у предприятия есть недоимки, либо предприятие знает, что бухгалтерией допущены ошибки в налоговом учете, которые будут обнаружены при проведении налоговой проверки, приведут к доначислению налогов, а также пеней и штрафов.
Существует несколько вариантов прекращения деятельности юридического лица с исключением его из реестра. Добровольная ликвидация представляет собой прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Этот способ приемлем только для компаний, у которых нет долгов, и которые уверены в правильности ведения бухгалтерского учета.
Также, способом прекращения деятельности юридического лица является реорганизация. Разделим основные четыре способа реорганизации на 2 подгруппы: слияние-присоединение и выделение-разделение.
Слияние — присоединение. Общие аспекты
Правовые последствия этих двух способов реорганизации одинаковые: происходит прекращение деятельности юридического лица с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ и получением свидетельства о прекращении деятельности юридического лица.
Часто слияние -присоединение осуществляется с юридическим лицом, которое зарегистрировано и состоит на налоговом учете в отдаленном регионе. На практике документы подаются в налоговый орган в регионе, в котором зарегистрировано юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение или с которым осуществляется слияние, что не требует присутствия руководителя второй фирмы. Как правило, для таких целей выбирается крупные города, чтобы данная процедура не вызвала лишних вопросов у регистрирующих органов. Например, если реорганизация проходит в небольшом городе, то подача в налоговый орган документов, с отражением в передаточном акте большой по меркам некрупного города недоимки, значительно повышает риск отказа по формальным основаниям.
При реорганизации в форме слияния-присоединения основной расчет идет на ст. 50 Налогового кодекса РФ, согласно которой обязанность по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняется его правопреемником (правопреемниками) в порядке, установленном указанной статьей. При этом исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей.
Отличие этих двух способов состоит лишь в том, что при слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо (п.4 ст. 50 НК РФ). При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо (п. 5 ст. 50 НК РФ).
Следует отметить, что решение о реорганизации в ООО принимается общим собранием участников единогласно и относится к его исключительной компетенции. Аналогичное решение в АО, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
С момента принятия такого решения в течение трех дней организация обязана письменно уведомить налоговый орган, в котором состоит на учете (пп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ).
Одним из условий реорганизации является соблюдение прав его кредиторов. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации предусмотрены ст. 60 ГК РФ. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации в форме слияния или присоединения последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, каждое общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. В настоящий момент данные сообщения публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации». Объявления подаются по всем юридическим лицам, участвующим в слиянии или присоединении. Срок предъявления требований кредиторами составляет 30 дней с момента выхода публикации в журнале «Вестник государственной регистрации».
Также производится инвентаризация имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, на основании которой составляется передаточный акт, по которому передаются обязательства и имущество. Передаточный акт и разделительный баланс (при выделении-разделении) обязательно должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт (при слиянии -присоединении) либо разделительный баланс (при выделении -разделении) предоставляются в налоговый орган вместе с пакетом иных документов, предоставляемых для регистрации реорганизации.
Слияние — присоединение как способ избавиться от прошлых налоговых грехов
Плюсы и минусы
I. Рассмотрим случай, когда фирма знает, что она не доплатила налоги в результате неправильного налогового учета тех или иных сделок, либо неправильного исчисления налогов, и опасается, что в процессе налоговой проверки это будет обнаружено и приведет к доначислению налогов, а также начислению пеней и штрафов.
Если недоимок не имеется, можно отметить следующие плюсы :
1) Относительно быстрый способ прекращения деятельности юридического лица, занимает, как правило, 2—3 месяца в отличие от добровольной ликвидации, которая занимает от 4 -х месяцев, и при которой могут возникнуть самые непредвиденные ситуации. Например, на последнем этапе добровольной ликвидации регистрирующим органом был вынесен отказ по причине наличия задолженности перед бюджетом в размере… 2 рубля. При этом компания была уверена в отсутствии задолженности перед бюджетом. Потребовались дополнительные временные и трудозатраты по проведению сверки с бюджетом и погашению задолженности.
2) В соответствии с п. 11 ст. 89 НК налоговая проверка возможна, но в Москве, особенно, если организация не является крупным налогоплательщиком и не имеет недоимок, проверка, как правило, не проводится: налоговые органы не имеют физической возможности оперативно проверять все реорганизуемые фирмы.
3) Если даже после принятия решения о реорганизации будет проведена налоговая проверка, в соответствии со ст. 50 НК РФ обязанность по уплате недоимок, пеней, штрафов возлагается на правопреемника.
4) После реорганизации и прекращения деятельности юридического лица провести проверку и выявить налоговые правонарушения в первичных документах невозможно: документы переданы по акту приема-передачи правопреемнику.
Минусы:
1) В том случае, если правопреемник не ведет деятельности, есть риск признания процедуры недействительной. Однако такой риск снижается, если по правопреемнику какое-то время вести деятельность и предоставлять в налоговые органы бухгалтерскую и налоговую отчетность.
2) В случае, если цифры в налоговой отчетности не соответствуют оборотам по счетам, это будет обнаружено налоговой инспекцией при запросе в банк, и информация передана в органы МВД, реорганизация не избавит директора от риска уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов организации».
II. Рассмотрим случай, когда у предприятия имеются долги перед бюджетом.
Плюсы:
1) Единственный возможный способ прекращения деятельности юридического лица, т.к при наличии долгов добровольная ликвидация становиться невозможной.
2) В соответствии со ст. 50 НК обязанность по уплате недоимок, пеней, штрафов возлагается на правопреемника.
Минусы:
1) В соответствии с п. 3 ст. 32 НК РФ, если в течение двух месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, предприятие не погасит свою задолженность, размеры которой позволяют предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, налоговые органы обязаны в течение 10 дней со дня выявления этого факта направить материалы в органы внутренних дел.
2) Велик риск и есть прецеденты, когда налоговые органы обращаются в суд и выигрывают дела по искам о признании недействительной регистрации правопреемника при слиянии по тем основаниям, что правопреемник деятельности не ведет, по месту нахождения не находится, отчетность не предоставляет, при том, что имеется недоимка, правопреемник ее не погашает, налоги не уплачивает. Так же в суд предоставляются материалы из органов МВД с показаниями директора, который признает, что деятельность не ведет и свои услуги «директора» предоставляет за деньги всем желающим, в суд вызывают в качестве свидетеля директора правопреемника.
3) Часто, чтобы налоговые органы не отказали в регистрации по каким-либо формальным основаниям, в передаточном акте недоимка по налогам не указывается. Таким образом, введение налоговой, как кредитора, в заблуждение является дополнительным основанием для оспаривания реорганизации в суде.
4) Есть риск привлечения руководителя реорганизуемого юридического лица к ответственности по ст. 199 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов».
Слияние-присоединение к убыточной компании
Некоторые налогоплательщики пользовались следующей схемой: компания, получающая большую прибыль, проводит реорганизацию и объединяется с убыточным предприятием. В этом случае налогооблагаемая прибыль компании будет уменьшена на сумму убытка, накопленного присоединившимся к ней предприятием. Такой способ уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль предусмотрен п. 5 ст. 283 НК РФ.
Сэкономить налоги подобным способом может далеко не каждый налогоплательщик. Дело в том, что объединение компаний должно быть обусловлено разумными экономическими причинами, то есть иметь деловую цель. Поэтому налогоплательщику, к которому присоединяется убыточная компания, необходимо иметь разумное экономическое обоснование такой сделки. В противном случае сэкономить не удастся, ибо налоговая выгода будет признана необоснованной.
Например, если предприятие объединяется с убыточной компанией, которая не осуществляет никакой деятельности, не имеет ни активов, ни сотрудников, ни клиентов. При таких условиях получение предприятием налоговой выгоды (то есть уменьшение им налога на прибыль) представляется незаконным, поскольку единственная цель подобного объединения — уменьшение налогооблагаемой прибыли. Соответственно, предприятию будут грозить доначисление налога на прибыль, взыскание пени и штрафа.
Выделение — разделение как способ избавиться от прошлых налоговых грехов.
Плюсы и минусы
Выделение -разделение часто проводится с целью оставить все налоговые долги на одном предприятии, а все имущество и активы перевести на другое предприятие.
Выделение является единственным видом реорганизации, в отношении которого не предусмотрено правопреемство по налоговым обязательствам (п. 8 ст. 50 НК РФ). Однако, если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица. Аналогичные правила о солидарной ответственности существуют и для правопреемников, возникших в результате разделения юридического лица.
Минусы реорганизации в форме выделения -разделения состоят в том, что норма закона прямо предусматривает возможность солидарной ответственности, и налоговым органам достаточно:
1) Доказать, что реорганизация была направлена на уклонение от уплаты налогов, в частности представить разделительный баланс, из которого следует, что все имущество перешло к одному правопреемнику, а все налоговые обязательства к другому, а также доказать, что правопреемник, к которому перешли налоговые обязательства не способен вести какую-либо финансово-хозяйственную деятельность и отвечать по долгам предшественника.
2) Заявить иск о солидарном исполнении обязанностей по уплате налогов.
В настоящий момент имеется положительная судебная практика по данному вопросу.
Практические трудности регистрации
На практике юристы отмечают также следующие затруднения при проведении реорганизации:
1) В некоторых регионах подача объявлений в «Вестник государственной регистрации» осуществляется в порядке очереди, причем в каждый номер в регионе можно подать определенное количество объявлений, таким образом, на подачу объявления может уйти минимум 3 недели, к тому же с момента подачи объявления до момента выхода публикации проходит 1 неделя.
2) В налоговых органах образуется большая загруженность. Инспектора не успевают своевременно обрабатывать документы. За нарушение сроков их никто не наказывает. Документы вместо установленного законом о государственной регистрации юридических лиц срока в 5 дней могут пролежать там больше месяца.
3) Чтобы усложнить процедуру, 5 августа 2007 года вступил в силу закон, согласно которому, при реорганизации и ликвидации необходимо в регистрирующий орган представлять справку из пенсионного фонда об отсутствии задолженности по персонифицированному учету. Налоговые органы в регионах вводят ограничения по сроку действия этой справки. В некоторых городах срок действия составляет 10 дней. Если не успеть, то придется получать новую справку.
4) В Москве налоговики еще больше придираются к документам, требуют представить доказательства своевременного уведомления кредиторов. При этом помимо Вестника требуют представлять почтовые квитанции либо иные документы, не предусмотренные законом. Например, налоговый орган вынес отказ в регистрации присоединения. Все требования были соблюдены, представлена копия страницы вестника, но не были представлены подтверждения уведомлений кредиторов. Правда, не по тому, что забыли, а потому что кредиторов не имелось. Как, оказалось, необходимо представить письмо в произвольной форме, что фирма не имеет кредиторов. Это явилось полной неожиданностью.
Заключение
Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод, что реорганизация в настоящее время все еще используется как способ избавления от прошлых налоговых грехов, однако, всегда остается риск, что фиктивность вскроется и сделку признают недействительной.
Таким образом, те, кто пользуется реорганизацией как способом избавления от прошлых налоговых грехов, могут рассчитывать только на неповоротливость бюрократической системы, на трудность доказывания фиктивности реорганизации, а также на то, что налоговые органы не имеют физической возможности проверять все реорганизации.
Старший юрист СБП Цурикова Юлия Игоревна
(материалы подготовлены при участии управляющего партнера Гин-Барисявичене Киры Сергеевны)
Слияние глазами дилеров - плюсы и минусы
Как оценивают слияние двух компаний дилеры обеих, особенно если крупного российского производителя поглощает не менее крупный иностранный? Какие прогнозы по поводу дальнейшего развития партнерства озвучивают оптовые покупатели - те, кто обеспечивает основную прибыль компании? Насколько дилеры готовы одобрить альянс двух поставщиков и в пользу какого направления продаж они сделают выбор? О слиянии глазами дилеров - на примере финской компании Ruukki и российского завода по производству металлоконструкций «Венталл».
Любое слияние может повлечь за собой не только увеличение активов компании и рост продаж, но также и ряд проблем - экономических, организационных и даже психологических. По данным журнала «Слияния и поглощения», в данный момент в России развивается 75 публичных корпоративных конфликтов, общая стоимость вовлеченных активов которых составляет $4302 млн. Зачастую реорганизация компании-производителя становится стрессовой ситуацией для ее дилеров: как правило, ломается привычный порядок ведения бизнеса и встают вопросы о перспективах сотрудничества. Эти перспективы могут быть очень и очень заманчивыми. Так, например, благодаря даже не слиянию, а альянсу Renault-Nissan российские дилеры японской компании смогли подписать дилерские соглашения и с Renault.
Но, как водится, у медали есть и обратная сторона. Если рассматривать ситуации со слиянием - поглощением на примере тех же автопроизводителей, где партнерство производитель - дилер более «прозрачно», чем в других сферах деятельности, становится ясно, что перспективы слияния не всегда могут быть радужными. Так, например, в 1994 году группу компаний Rover приобрел концерн BMW. Сначала BMW коренным образом изменил сбытовую политику, а затем, оценив перспективы Rover, распродал ее по частям. Реакцию дилеров Rover в этом случае можно представить...
Приобретение компании «Венталл» компанией Ruukki произошло летом прошлого года, а в марте 2007-го объединенные дилеры собрались в Обнинске, чтобы обсудить результаты слияния и выработать общую политику продаж. Часть дилеров работала исключительно с Ruukki или с «Венталлом»; другие совмещали продажу продукции и того, и другого производителя; среди дилеров, собравшихся в Обнинске, присутствовали представители как многопрофильных холдингов, так и небольших фирм с узкой специализацией.
Дмитрий Самохвалов, «Балтийский Кровельный Центр», Санкт-Петербург:
Наша компания в основном занимается производством «полимерки» - металла с полимерным покрытием. С «Венталлом» мы познакомились исключительно через Ruukki, поставляя металл для предприятий-переработчиков Центральной России, в том числе и для обнинского производства. Когда в 2003 году «Венталл» разработал систему «Спайдер» и мы оказались одними из первых, кто понял ее значение, клиенты на нее появились практически сразу. «Балтийский Кровельный Центр» - лидер по поставкам «Спайдера» в Санкт-Петербурге. На основе системы «Кондор» мы построили склад для компании «Аквафор», крупнейшего в России разработчика и производителя сорбентов для очистки воды и фильтров - сложный двухпролетный, со специальной опорой, длиной 48 метров. Для нас это слияние – хорошее известие, надеемся, что взаимное плодотворное сотрудничество продолжится и дальше.
Андрей Маликов, Белгород:
Факт того, что «Венталл» стал частью Ruukki, можно рассматривать как переход на другой, высший уровень бизнеса, - замечает Сергей Никитин. - Через слияние «Венталл» может получить мощные инвестиции, не только финансовые, но и интеллектуальные, новые схемы продвижения товара, и в итоге - выйти на высокий европейский уровень. Еще один момент - если раньше мы предлагали только полнокомплектные здания, то сейчас можем предложить нашим потребителям вдобавок и продукцию Ruukki. В нашей компании для этого выделено отдельное направление, уже сформирован штат, который будет заниматься только направлением Ruukki - «Венталл». Мы уже знаем, как применить наши силы, и если не терять времени, то наша компания сможет стать одним из российских лидеров в области быстрого домостроения. «Пермьпромоблстрой» разрабатывает перспективное направление и, по моему мнению, через год-два у объединенной Ruukki будет столько дилеров, что мы станем конкурировать друг с другом.
По экспертным оценкам, внутренний рынок металлоконструкций на сегодня оценивается в 700 млн. евро и растет на 15-20% в год.
В прошлом году, комментируя покупку компанией Ruukki одного из крупнейших металлоперерабатывающих заводов в Центральной России, калужская газета «Весть» писала: «Такие цифры - ответ скептикам, которые считают покупку "Венталла" финнами чуть ли не крахом российского предприятия. Ведь рост продаж немыслим без увеличения объемов производства. А это и новые рабочие места, и налоги в российскую и областную казну.
…Андрей Шухардин, директор предприятия, выразился образно: «слияние "Венталла" с "Руукки" опровергает формулу "1+1=2". В данном случае 1+1 - это и 3, и 5. Компетентность специалистов обеих компаний в области производства металлоконструкций, дополняющие друг друга строительные решения не плюсуют, а умножают возможности продвижения на рынке. А строительный рынок России наверняка будет расти и дальше: национальный проект "Доступное и комфортное жилье" тому залог». И эти слова как нельзя более точно выражают преимущества и перспективы, открывающиеся перед интегрированным в крупнейшую европейскую компанию предприятием.
При выборе способа закрытия фирмы возникает много вопросов, на которые не всегда легко найти ответы. Без помощи профессионального юриста обойтись сложно. При попытке самостоятельно завершить деятельность юридического лица без ошибок не обойтись, а в данном случае подразумеваются крупные штрафы и взыскания. При обсуждении вариантов закрытия компаний отдельного внимания заслуживает ликвидация фирм путем реорганизации - плюсы и минусы данного способа.
Выбирая подходящую схему завершения деятельности организации, прежде всего, стоит руководствоваться ее состоянием: наличием или отсутствием долгов. Степень «прозрачности» отношений с налоговой инспекцией также играет большую роль при выборе способа ликвидации. Реорганизация получила довольно широкое распространение благодаря возможности закрытия фирмы даже при наличии небольшой задолженности. Но основным ее недостатком является передача прав и обязательств так называемым правопреемникам, другим компаниям. В связи с этим процесс должен проходить под контролем опытных специалистов, которые учтут все нюансы подобной процедуры.
Какие существуют формы реорганизации?
В ситуации, когда возникает потребность закрыть фирму, необходимо выбрать наиболее подходящий способ. можно условно разделить на два вида - принудительную (по решению суда) и добровольную (по решению учредителей). Применяются они в зависимости от обстоятельств деятельности компании. Реорганизация фирмы представляет собой дополнительный (или альтернативный) способ ликвидации организации. Она может принимать одну из пяти форм, которые перечислены в статье 57 Гражданского кодекса (далее в статье - Кодекс). К ним относятся:
- слияние,
- присоединение,
- разделение,
- выделение,
- преобразование.
Каждый вид имеет свои особенности и применяется при определенных обстоятельствах. В некоторых случаях допустимо одновременное использование нескольких видов (статья 57 Кодекса). Наиболее распространенные первые два. При реорганизации компании путем слияния происходит ликвидация, а соответственно, и прекращение хоздеятельности всех фирм, которые принимают участие в слиянии. Правопреемником становится созданная организация.
Реорганизация компании путем присоединения заключается в присоединении одной фирмы к другой. В результате этого последняя становится правопреемником. Первая ликвидируется и прекращает хоздеятельность. Указанные способы позволяют провести процедуру закрытия в максимально короткие сроки и по упрощенной схеме.
Плюсы и минусы реорганизации
Ликвидация и реорганизация фирмы представляют собой один и тот же процесс - закрытие юридического лица. При этом между ними существует определенное различие. Ликвидация предполагает полное погашение неисполненных обязательств. При реорганизации они переходят к правопреемнику, который должен будет их исполнять. На выбор того или иного способа закрытия фирмы влияют конкретные условия, например, наличие задолженности перед государством или кредиторами.
Реорганизация, как и другие способы закрытия фирмы, имеет свои сильные и слабые стороны. По сравнению с обыкновенной ликвидацией:
- занимает значительно меньше времени - в среднем три или четыре месяца,
- процесс ее менее трудоемкий,
- есть возможность проведения процедуры даже при наличии небольшой задолженности как перед государством (налоговыми органами), так и перед контрагентами,
- при проведении в соответствии с установленными требованиями признается абсолютно законной и исключает какие бы то ни было претензии со стороны государственных органов.
Положительных сторон у ликвидации путем реорганизации много, но есть и отрицательный момент. Главным минусом является наличие правопреемника. Данный факт значит, что обязательства реорганизуемой компании не «гасятся», а передаются другому лицу. В подобной ситуации осень важно, чтобы процессом занимался опытный юрист. При неправильном проведении реорганизации могут возникнуть претензии к бывшим владельцам, что приведет к значительным штрафам и взысканиям.
Для наглядного представления положительных и отрицательных сторон добровольной (обыкновенной) ликвидации и реорганизации обобщим важные аспекты двух форм:
Особенности реорганизации
Для решения проблемы с имеющимися долгами перед кредиторами и бюджетом, а также существующими обязательствами выбор реорганизации, предпочтительной формой которой будет слияние или присоединение, станет наиболее оптимальным. Она позволит за короткое время добиться прекращения деятельности компании. Конечно, долги не исчезнут, они просто перейдут к правопреемнику, который, в свою очередь, должен будет погасить их, а также исполнить принятые обязательства. В процессе реорганизации возникает необходимость уведомления налоговой (ИФНС), страхового (ФСС) и пенсионного фонда (ПФР). Срок установлен три дня с момента принятия решения о слиянии или присоединении.
Обязательно нужно поставить кредиторов в известность о предстоящем событии. При нарушении указанных требований процедура может быть признана недействительной. Для завершения процесса в налоговую подается пакет документов, которые сообщают о закрытии компании по причине реорганизации. После снятия с учета и внесении соответствующей записи в ЕГРЮЛ, организация считается официально закрытой.
Для ликвидации компании путем реорганизации характерен уведомительный порядок. Налоговые проверки и иные препятствия не помешают провести данную процедуру. Связано это с тем, что обязательства реорганизуемой компании сохраняются, также как и долги. По этой причине у контролирующих органов нет необходимости препятствовать данной форме ликвидации. В большинстве случаев именно этот способ рассматривается как самый быстрый и удобный.
От формы реорганизации зависит способ определения правопреемника. Основные сведения содержатся в статье 50 Налогового кодекса. В ней указан порядок принятия обязательств. Правопреемник обязан уплатить задолженность независимо от того, знал он о ней или нет до реорганизации. Данный факт зафиксирован в пункте втором указанной статьи.
Субсидиарная ответственность - чем грозит незнание закона?
Ответственность владельцев бизнеса - это важный момент при определении задолженностей компании перед кредиторами и бюджетом при ликвидации. Судебная практика, также как и подходы к налоговому администрированию - не статичные показатели. Происходят изменения и усовершенствования, которые не всегда положительным образом влияют на налогоплательщиков. В массовом сознании прочно укоренилась идея, что собственники обществ с ограниченной ответственностью рискуют только своей долей в уставном капитале. В действительности дела обстоят не совсем так.
Многие бизнесмены осознанно или бессознательно игнорируют такое понятие как «субсидиарная ответственность». Одни ничего о нем не знают, другие - когда-то слышали, но не интересовались подробностями. Так в чем же его суть? Ответственность учредителя или генерального директора, а также оказывающего влияние на принятие решений физического лица, которая предполагает возмещение задолженности компании перед кредиторами и бюджетом личным имуществом и деньгами, а не только размером уставного капитала, называется субсидиарной. Таким образом, учредитель рискует не только средствами предприятия, но и собственными сбережениями.